最高人民法院關(guān)于當前民事審判工作中的若干具體問題
最高人民法院民事審判第一庭庭長程新文
（2015年12月30日）
各位領(lǐng)導，同志們：
按照會議議程安排，下面，我就當前民事審判工作中需要重點注意的具體問題談幾點意見。
一、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件的審理問題
房地產(chǎn)糾紛案件的審判是民事審判的重要組成部分，審理好房地產(chǎn)糾紛案件對于貫徹落實國家宏觀經(jīng)濟政策，保障人民安居樂業(yè)具有重要意義。隨著我國經(jīng)濟發(fā)展進入新常態(tài)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級以及國家房地產(chǎn)政策的調(diào)整，去年以來，全國法院受理的房地產(chǎn)案件類型也隨之發(fā)生變化。從我們調(diào)研了解的情況看，近三年來房地產(chǎn)案件呈逐年上升態(tài)勢，但區(qū)域分布不均衡，一、二線城市緩慢增長，三、四線城市，尤其是前期房價漲幅較大的三、四線城市，案件數(shù)量增長較快，個別城市呈爆發(fā)式增長。要按照中央關(guān)于調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，繼續(xù)穩(wěn)控房地產(chǎn)市場的目標開展好房地產(chǎn)案件審判工作。
第一、要通過案件的審理引導建立健康有序的房地產(chǎn)市場秩序。
最高法院民一庭一直堅持以依法維護各方當事人權(quán)益，促進房地產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展，作為審理此類案件的基本理念和思路。這個理念和思路沒有變。在此，我要特別強調(diào)的是，房地產(chǎn)市場行情變化與法院的受案數(shù)量、案件類型、裁判尺度、司法政策等有著直接關(guān)系，要根據(jù)房地產(chǎn)市場變化的不同，找準貫徹這個理念和思路的側(cè)重點和著力點。隨著部分二、三線城市房地產(chǎn)市場由賣方市場向買方市場逐步轉(zhuǎn)變，開發(fā)商訴請解除國有土地使用權(quán)出讓合同、返還土地出讓金的案件以及買受人主張合同無效或解除合同的案件增長較快，一房多賣、重復抵押、虛假按揭等違背誠實信用的現(xiàn)象大量存在。
要注重發(fā)揮合同效力的多層次性，慎用合同無效。要注意區(qū)分房屋質(zhì)量不合格和一般性瑕疵，準確判斷當事人是否享有合同解除權(quán)，引導樹立市場經(jīng)濟條件下契約意識和契約精神，防止通過法院判決的形式，助長有違誠信原則的惡意毀約行為。對于開發(fā)商確因資金鏈斷裂無力交房或無法辦理房產(chǎn)證的，也要及時通過合同解除等方式依法保護購房者的利益，同時依據(jù)法律規(guī)定適度分擔損失，更好平衡各方利益。要密切關(guān)注因房地產(chǎn)價格下跌產(chǎn)生的群體性事件，加強與當?shù)攸h委政府的溝通協(xié)調(diào)，及時做好處置預案，防止產(chǎn)生連鎖反應(yīng)。
第二、要注意房地產(chǎn)買賣與民間借貸相交織類型案件的特點。
房地產(chǎn)不僅是具有居住功能的消費品，也是融資投資的工具，甚至具有資本市場上金融產(chǎn)品的某些特征。要尊重該類案件特殊的規(guī)律，對于既簽訂民間借貸合同又簽訂房屋買賣合同的，要具體分析，既要準確理解民間借貸司法解釋第二十四條關(guān)于法律行為性質(zhì)的界定，又要注意區(qū)分不同案件基本事實，尊重市場主體的交易安排，避免機械適用。比如先簽訂借款合同，借款到期后無力還債，雙方又簽訂房屋買賣合同，將前期借款轉(zhuǎn)為購房款的，就不應(yīng)再定性為借款法律關(guān)系。當然，要嚴格禁止變相高利貸、流押等不法行為；對于房地產(chǎn)商非法融資及一房多賣、重復抵押的，在相對人均為善意的情況下，要按照物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原則、物權(quán)成立時間先后以及合同履行情況等，確定權(quán)利優(yōu)先保護的順位。尤其要注意正確認識占有的權(quán)利推定效力，妥善處理占有與登記之間的沖突，依法保護合法占有人的權(quán)益。
第三、關(guān)于處分權(quán)受限制的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同效力。
合同效力問題的實質(zhì)是公權(quán)力對私法自治的評價。大家都知道，在房地產(chǎn)領(lǐng)域，存在土地出讓、合作開發(fā)和房屋買賣的一、二、三級市場，從公權(quán)力的干預程度上看，是依次減弱的，因此，在對合同效力的把握上，也要依次放寬。要特別注意這三個市場在經(jīng)濟制度、法律制度和法理等方面存在的不同安排和規(guī)則。實踐中，出賣人在簽訂房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同時未取得房屋所有權(quán)證書、未經(jīng)其他共有權(quán)人同意或者房產(chǎn)已經(jīng)設(shè)定抵押或被依法查封的，房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同的效力問題爭議較大。
我們認為，總體上看，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)屬于房地產(chǎn)三級市場，應(yīng)該更多地發(fā)揮私法自治的功能。具體法律適用上，買賣合同司法解釋雖然主要適用動產(chǎn)，但在不動產(chǎn)交易上，也要與該解釋第三條規(guī)定的精神保持一致，要正確適用合同效力和物權(quán)變動區(qū)分原則，發(fā)揮合同法和物權(quán)法在不同交易階段的調(diào)整功能，既要嚴格體現(xiàn)合同對當事人的拘束力，也要通過物權(quán)變動的管制保障國家相關(guān)政策貫徹落實。對這類合同不宜簡單認定合同無效，可以考慮根據(jù)當事人過錯程度，通過違約責任來平衡雙方利益。
二、關(guān)于物權(quán)糾紛案件的審理問題
物權(quán)法是中國特色社會主義法律體系中的重要支柱性法律。物權(quán)法理論性強，與國家的基本政治經(jīng)濟制度聯(lián)系緊密，同時，對物權(quán)的保護又分散在各類民事糾紛案件中，審理難度大。最高法院民一庭經(jīng)過幾年的醞釀和反復研究論證，就物權(quán)法中涉及登記、共有、善意取得等問題起草的司法解釋即將出臺。
這里也先和大家通個氣，司法解釋出臺后，各地民事審判部門要認真組織學習，充分運用到具體審判實踐中。我重點談一下不動產(chǎn)統(tǒng)一登記問題。今年3月1日《不動產(chǎn)登記暫行條例》施行，大家要充分認識到這個條例對維護交易安全和交易秩序，保障權(quán)利人合法權(quán)益的重要意義。
第一、堅決維護登記的嚴肅性和權(quán)威性。
要嚴格適用物權(quán)法第九條規(guī)定，除法律有特別規(guī)定情形外，對未予登記的不動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅行為，依法確認其不具有物權(quán)變動效力。在對外關(guān)系上，要維護不動產(chǎn)登記的權(quán)利推定效力，依法保護相對人的合法權(quán)益，維護交易安全。
第二、注意區(qū)分不動產(chǎn)登記的內(nèi)部和外部效力。
不動產(chǎn)物權(quán)變動是法律行為及其他法律事實的產(chǎn)物，不是登記機關(guān)登記行為的產(chǎn)物，不動產(chǎn)物權(quán)登記是不動產(chǎn)物權(quán)變動的“要件”而非“原因”。不能因為法律將登記作為物權(quán)變動的生效要件，而錯誤地認為財產(chǎn)權(quán)是登記機關(guān)賦予的。對發(fā)生爭議的不動產(chǎn)物權(quán)歸屬的最終判斷，不能唯登記論，應(yīng)當依賴于對物權(quán)變動原因的法律事實的審查。
第三、正確處理程序問題。
要澄清和糾正實踐中涉及不動產(chǎn)物權(quán)因登記取得和變動的訴訟只能通過行政訴訟解決的錯誤觀念，應(yīng)將不動產(chǎn)物權(quán)歸屬及民事基礎(chǔ)法律關(guān)系等爭議，依法作為民事案件審理。同時，要注意新修改的行政訴訟法有關(guān)行政和民事交叉訴訟制度的安排，對已經(jīng)在行政訴訟中受理了相關(guān)民事爭議，當事人又另行提起民事訴訟，依法不予受理。
三、關(guān)于婚姻家庭、繼承糾紛等家事案件的審理問題
對未成年人、婦女和老年人等弱勢群體的傾斜保護，不僅是社會共同體自身發(fā)展的內(nèi)在需求，也是弘揚中華傳統(tǒng)道德文化和社會主義核心價值觀，推動家風、家德、家教建設(shè)的重要內(nèi)容。對家事審判的整體裁判思路和理念，下午杜專委要作為一個重要問題專門講，我只談幾個具體問題：
第一、關(guān)于夫妻共同債務(wù)的認定問題。
這個問題已經(jīng)引起社會的廣泛關(guān)注，每年全國兩會后，也總有一定數(shù)量全國人大代表、全國政協(xié)委員的建議、提案是針對此問題提出的，今年尤其多。夫妻一方舉債的情形在現(xiàn)實生活中非常復雜，不僅存在夫妻一方以個人名義在婚姻關(guān)系存續(xù)期間舉債給其配偶造成損害的情況；也存在夫妻合謀以離婚為手段，將共同財產(chǎn)分配給一方，而將債務(wù)分配給另一方，借以達到逃避債務(wù)、損害債權(quán)人利益目的的情形。
從我們了解的情況看，各地法院對這個問題爭議也非常大，包括共同債務(wù)除借款外是否還包括侵權(quán)等其他債務(wù)；在夫妻共同債務(wù)的認定上，除“用于夫妻共同生活”的標準外，是否要考慮增加“為了家庭共同利益”的標準；在舉債人配偶一方舉證證明舉債人所借債務(wù)明顯超出日常生活及生產(chǎn)經(jīng)營所需，或者舉債人具有賭博、吸毒等不良嗜好的，舉證證明責任能否轉(zhuǎn)移等問題。這些問題目前爭議都非常大，我們也正在研究中。總體意見是，處理這類糾紛一定要兼顧債權(quán)人信賴利益的保護和婦女兒童權(quán)益的維護兩個方面。就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)性質(zhì)的考量，應(yīng)區(qū)分規(guī)制不同的法律關(guān)系，分別適用婚姻法第四十一條和婚姻法司法解釋（二）第二十四條予以解決。
在涉及夫妻債務(wù)的內(nèi)部法律關(guān)系時，應(yīng)按照婚姻法第四十一條的規(guī)定進行認定，即在夫妻離婚時，由債務(wù)人舉證證明所借債務(wù)是否基于夫妻雙方合意或者是否用于夫妻共同生活，如舉證不足，配偶一方不承擔償還責任。在涉及夫妻債務(wù)的外部法律關(guān)系時，應(yīng)按照婚姻法司法解釋(二)第二十四條的規(guī)定進行認定。但是，在該條“但書”規(guī)定的兩種情形外，可以考慮增加一種情形，即如果配偶一方舉證證明所借債務(wù)沒有用于夫妻共同生活的，配偶一方也不承擔償還責任。
對于舉證證明責任問題，我重點強調(diào)一下，切忌僵化機械理解舉證證明責任，要注意根據(jù)不同案件事實，區(qū)分爭議點是配偶雙方內(nèi)部關(guān)系還是與債權(quán)人之間的外部關(guān)系，合理分配舉證證明責任，同時注意舉證責任的轉(zhuǎn)化。如果債權(quán)人對債務(wù)為夫妻共同債務(wù)提供初步證據(jù)后，舉證證明責任就應(yīng)轉(zhuǎn)化為舉債人的配偶一方，由舉債人配偶一方對不屬于夫妻共同債務(wù)的抗辯承擔舉證證明責任，當然如果舉債人配偶一方舉證證明舉債人所借債務(wù)明顯超出日常生活及生產(chǎn)經(jīng)營所需，或者舉債人具有賭博、吸毒等不良嗜好，或者所借債務(wù)發(fā)生在雙方分居期間等情形的，舉證證明責任就相應(yīng)地轉(zhuǎn)回到債權(quán)人一方。
對此，我們主要擔心的是因舉證證明責任分擔不當，導致極端個案發(fā)生，造成極其不好的社會影響。希望各高院民一庭庭長回去后對各自轄區(qū)的民事審判部門強調(diào)這個問題，尤其是要跟基層法院的法官講清楚，防止極端個案出現(xiàn)。最高法院也將進一步加強對認定夫妻共同債務(wù)的指導，精選和發(fā)布相關(guān)指導性案例，明晰夫妻共同債務(wù)認定標準，統(tǒng)一司法裁判尺度。
第二、要通過裁判弘揚良好的社會道德風尚。
比如，前不久有媒體報道一個廣東法院的判決，我覺得有非常好的指引作用。一個老人蘇老太好心送了幾根香蕉給女孩小覃，小覃又將其中一根香蕉轉(zhuǎn)送給了她的小伙伴婷婷，婷婷吃香蕉時不慎吸入氣管導致窒息死亡，婷婷家人將蘇老太和小覃爺爺告上法院，索賠73.8萬元。一審法院作出了駁回訴訟請求的判決，二審法院維持了一審判決。法院在判決說理部分闡述了這樣一段話：法律應(yīng)當鼓勵民事主體積極地展開社會交往，未成年人間無明顯安全隱患的食物分享行為不能認定有過錯。這個判決很好地宣傳和弘揚了互幫互助、團結(jié)友善的良好道德風尚，值得肯定。在處理類似案件時，不能和稀泥，在查清案件事實的基礎(chǔ)上，要理直氣壯地弘揚積極的道德觀。要通過判決說理，清晰地傳達我們這個社會支持什么，反對什么，贊揚什么，唾棄什么，不僅要讓民眾明是非，而且要知善惡、辨美丑。
第三、關(guān)于繼承糾紛是否適用訴訟時效的問題。
這個問題在實踐中爭議也比較大，涉及到對繼承法第八條如何理解的問題。我們認為，要考慮繼承法出臺的背景和社會經(jīng)濟條件因素，不能機械適用。如果對繼承人資格不存在異議，只是涉及遺產(chǎn)分割的，可以根據(jù)民通意見第一百七十七條規(guī)定，按照共有財產(chǎn)分割的思路，不適用訴訟時效。對于需要確定繼承人資格等不僅僅涉及遺產(chǎn)分割的案件，在相關(guān)法律沒有修改前，仍要適用訴訟時效的規(guī)定。當然，如果存在個別繼承人惡意隱瞞財產(chǎn)等情況的，也可以通過適用民通意見第一百七十七條、第一百六十七條、第一百六十九條的規(guī)定，用延長最長訴訟時效的辦法予以解決?？傊?，要注意通過民事審判，促進道德建設(shè)，維護和諧美滿的家庭關(guān)系和孝老愛幼的親情關(guān)系。
第四、關(guān)于祖父母、外祖父母是否享有探望權(quán)的問題。
這個問題涉及到當事人的情感、隱私、風俗習慣等很多倫理因素，要盡量避免法律的剛性對婚姻家庭和未成年人生活的傷害。我們傾向認為，原則上應(yīng)根據(jù)婚姻法第三十八條規(guī)定，將探望權(quán)的主體限定為父或者母，但是可以探索在特定情況下的突破，比如祖父母或外祖父母代替已經(jīng)死亡或者無撫養(yǎng)能力的子女盡撫養(yǎng)義務(wù)時，根據(jù)婚姻法第二十八條規(guī)定，可以賦予其探望權(quán)。
四、關(guān)于侵權(quán)責任糾紛案件的審理問題
侵權(quán)案件的審理涉及到對廣大人民群眾生命財產(chǎn)安全的保護，是最基本的民生，尤其要予以關(guān)注。從目前司法實踐看，有五個問題需要特別注意：
第一、關(guān)于社會保險制度與侵權(quán)責任的關(guān)系。
社會保險作為一種社會性風險分擔機制，是社會保障制度的核心，而侵權(quán)責任是行為人因自己侵害他人權(quán)益所應(yīng)承擔的責任，兩者在立法目的、價值取向、保護范圍、適用條件等方面均有明顯不同，原則上不存在沖突。
我特別強調(diào)兩點：
一、社會保險制度是對受害人的一種基本社會保障，沒有分散侵權(quán)人侵權(quán)責任的功能，第三人的侵權(quán)責任不能因為受害人獲得社會保險的給付而減輕或免除；
二、要注意保護社會保險管理機構(gòu)的追償權(quán)。如果社會保險制度規(guī)定社會保險管理機構(gòu)向受害人支付保險待遇后有權(quán)就其中的部分或者全部向侵權(quán)人追償，在相應(yīng)的侵權(quán)糾紛案件中，可以通知其參加訴訟。
第二、關(guān)于醫(yī)療損害責任糾紛案件的審理。
近幾年來，醫(yī)患關(guān)系日趨緊張，時有惡性事件見諸報端，對此，一定要加以重視。審理此類案件的總體思路和理念是，要通過司法審判引導構(gòu)建和諧醫(yī)患關(guān)系，維護社會穩(wěn)定。既要通過舉證證明責任、證明標準等法律技術(shù)手段充分保護患者的合法權(quán)益，也要注意醫(yī)學面對的領(lǐng)域永遠是未知大于已知、醫(yī)護人員的職業(yè)特殊性和病患復雜性等特點，為醫(yī)學發(fā)展和醫(yī)療水平的提高提供司法保障。醫(yī)療損害責任糾紛案件中，最關(guān)鍵的是舉證證明責任分配和鑒定問題。2011年的會議紀要對舉證證明責任分配問題作出了比較詳細的規(guī)定，我們也放到了本次會議紀要中，大家要把它作為審理相關(guān)案件的基本指引。
此外，由于醫(yī)療糾紛問題專業(yè)性強，可以考慮引導當事人通過申請專家輔助人的方式查明事實，分清責任。鑒定亂、鑒定濫依然是審理此類案件的瓶頸。目前，國務(wù)院正在修訂《醫(yī)療事故處理條例》，其中對鑒定問題也有較大改變，要密切關(guān)注條例的修訂情況。去年以來，最高法院還參加了中央主導、國務(wù)院衛(wèi)計委牽頭的“平安醫(yī)院”建設(shè)活動，取得了豐富成果，我們將適時對成果進行轉(zhuǎn)化，以指導全國醫(yī)療糾紛的審判實踐。
第三、關(guān)于利用信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的審理。
隨著互聯(lián)網(wǎng)尤其是移動互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，利用互聯(lián)網(wǎng)侵害他人權(quán)益的案件大量增加，新的案件類型也不斷涌現(xiàn)。各級法院在審理此類案件時，要注意幾個方面的因素：
一是在判斷互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的責任時，要注意結(jié)合有關(guān)部門關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)管制規(guī)范確定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的注意義務(wù)；
二是要注意及時充分了解互聯(lián)網(wǎng)新技術(shù)的發(fā)展。要看到，新一輪的產(chǎn)業(yè)革命與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)是緊密結(jié)合的，要注意在鼓勵新技術(shù)發(fā)展與個人權(quán)益保護之間保持適當平衡；
三是要合理區(qū)分商業(yè)判斷與人民法院司法判斷之間的界限。在侵害于互聯(lián)網(wǎng)平臺設(shè)立的商家商業(yè)信譽的案件中，對于互聯(lián)網(wǎng)平臺的責任，要尊重互聯(lián)網(wǎng)平臺事先設(shè)定的商業(yè)信譽評價規(guī)則；對于其他網(wǎng)絡(luò)用戶的責任，要依據(jù)一般侵權(quán)責任構(gòu)成要件加以判斷。
第四、關(guān)于機動車交通事故責任糾紛案件的審理。
目前審判實踐中需要注意三個方面：
一是要加強訴調(diào)對接機制建設(shè)。要積極探索與公安交警部門、保險行業(yè)、人民調(diào)解委員會的調(diào)解機制相互結(jié)合，利用信息化手段探索糾紛解決的多元機制，實現(xiàn)裁判規(guī)則的透明化和統(tǒng)一化，減少案件的成訴數(shù)量；
二是要貫徹糾紛一次性解決的民事訴訟理念。由于絕大多數(shù)交通事故都涉及到機動車保險問題，在審理此類案件時，應(yīng)根據(jù)道交司法解釋第二十五條的規(guī)定，在當事人請求的前提下，把相關(guān)保險問題放在同一案件中處理，不作人為拆分，避免因同一糾紛產(chǎn)生多次訴訟，增加當事人的訴累；
三是要貫徹道路交通安全法的價值判斷。在機動車與行人、非機動車的交通事故責任糾紛中，應(yīng)根據(jù)該法第七十六條規(guī)定，通過減輕機動車一方的責任實現(xiàn)對行人、非機動車一方的過錯評價。同時注意，不應(yīng)支持機動車一方請求行人、非機動車一方賠償?shù)脑V訟主張。
第五、關(guān)于人身損害賠償標準問題。
由于侵權(quán)責任法沒有對人身損害賠償標準作出明確規(guī)定，目前仍要以人身損害賠償司法解釋為依據(jù)。當然，鑒于各地經(jīng)濟發(fā)展水平和發(fā)展速度的不同以及城鎮(zhèn)化進程的差異，也要積極探索研究賠償標準的靈活運用。
一是根據(jù)當?shù)爻擎?zhèn)化進程的要求，探索研究適用城鎮(zhèn)標準和農(nóng)村標準的具體考慮因素；
二是要注意被扶養(yǎng)人生活費與殘疾賠償金、死亡賠償金的一致性。
五、關(guān)于勞動爭議案件的審理問題
隨著經(jīng)濟發(fā)展進入新常態(tài)，供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的推進，產(chǎn)能過剩領(lǐng)域的企業(yè)尤其是中小微企業(yè)的生存和發(fā)展將面臨困難，相應(yīng)的勞動爭議案件數(shù)量有可能大幅上揚，對此要做好充分預判。妥善審理好此類案件，對于培育發(fā)展新動力，優(yōu)化勞動力要素配置，激發(fā)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活力，推動大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新，具有重要意義，必須高度重視。
第一、要繼續(xù)堅持依法保障勞動者合法權(quán)益與企業(yè)生存發(fā)展并重理念。
近年來，最高法院多次提出，審理勞動爭議案件要堅持這個理念。對此，今天我再強調(diào)一下。勞動者和企業(yè)是一個利益共同體，不能將勞動者權(quán)益保護與企業(yè)生存發(fā)展對立起來。要努力尋求兩者之間的最佳平衡點和結(jié)合點，把保護勞動者眼前利益、現(xiàn)實利益同保護勞動者長遠利益、根本利益結(jié)合起來，最大限度化解雙方具體利益上的相對差異。
第二、要區(qū)別案件不同情況，采用不同處理方法。
對暫時存在資金困難但有發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)特別是中小微企業(yè)，盡量通過和解、調(diào)解等方式，鼓勵勞動者與企業(yè)共渡難關(guān)，避免殺雞取卵、竭澤而漁。對那些因產(chǎn)能過剩被倒逼退出市場的企業(yè)，要防止用人單位對勞動者權(quán)益的惡意侵害，加大審判和財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行力度，最大限度保護勞動者權(quán)益。對地區(qū)、行業(yè)影響較大的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，要提前制定勞動爭議處置預案，形成多層次、全方位的協(xié)同聯(lián)動機制和糾紛化解合力。
第三、要整體理解和把握法律、司法解釋規(guī)定。
避免因?qū)Ψl的孤立、片面理解而產(chǎn)生法律適用錯誤。要依法維護勞動用工制度改革成果，準確界定勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的界限，切忌脫離法律規(guī)定和客觀實際將勞動關(guān)系泛化。
六、關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛案件的審理問題
據(jù)統(tǒng)計，全國每年建設(shè)工程合同糾紛案件大約10萬件左右，雖然數(shù)量不大，但因其專業(yè)性、復雜性特點，向來是民事審判工作的難點。目前，建設(shè)工程案件服判息訴率較低，說明我們的案件審理水平仍有待提高。去年以來，隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和國家金融政策調(diào)整，投資放緩，建設(shè)工程領(lǐng)域問題凸顯，建設(shè)工程合同糾紛案件增多。要充分認識到審理好建設(shè)工程合同糾紛案件，對于維護建筑市場秩序，保證建筑工程質(zhì)量，保障人民生命財產(chǎn)安全的重要意義。
第一、關(guān)于審理專業(yè)化問題。
建設(shè)工程案件審理的專業(yè)化是目前國際上的通行做法，也應(yīng)該是我們今后發(fā)展的方向。要充分借鑒域外有益經(jīng)驗，思路要開闊一些，有條件的地方可以先設(shè)立專門的合議庭，注重積累經(jīng)驗，探索建立相關(guān)配套制度。
第二、關(guān)于合同效力問題。
要嚴格適用建設(shè)工程司法解釋第一條和第四條關(guān)于合同無效情形的規(guī)定，對于應(yīng)當招標而未招標或中標無效，轉(zhuǎn)包、違法分包、肢解發(fā)包，不具有相應(yīng)資質(zhì)等級以及未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可審批手續(xù)等簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)當依法認定無效
第三、關(guān)于工程價款結(jié)算問題。
要尊重合同中有關(guān)工程價款結(jié)算方法、標準的約定內(nèi)容，嚴格執(zhí)行工程造價、工程質(zhì)量等鑒定程序的啟動條件。雖然建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，一般應(yīng)參照合同約定結(jié)算工程價款，實際施工人違反合同約定另行申請造價鑒定結(jié)算的，一般不予支持。
第四、關(guān)于違約金數(shù)額問題。
違約金過高或過低的判斷標準應(yīng)結(jié)合行業(yè)利潤率確定。建設(shè)工程行業(yè)的利潤率一般在3%左右，實踐中，在計算或調(diào)整違約金數(shù)額時，要考慮建筑業(yè)是微利行業(yè)的特點，盡量避免承包人因承擔過高違約金導致“倒貼錢”現(xiàn)象發(fā)生。
此外，對于建設(shè)工程司法解釋第二十六條規(guī)定，目前實踐中執(zhí)行得比較混亂，我特別強調(diào)一下，要根據(jù)該條第一款規(guī)定嚴守合同相對性原則，不能隨意擴大該條第二款規(guī)定的適用范圍，只有在欠付勞務(wù)分包工程款導致無法支付勞務(wù)分包關(guān)系中農(nóng)民工工資時，才可以要求發(fā)包人在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任，不能隨意擴大發(fā)包人責任范圍。
七、關(guān)于涉農(nóng)案件的審理問題
“三農(nóng)”問題的核心是農(nóng)民問題，農(nóng)民問題的核心是土地問題。農(nóng)村土地制度的改革是全面深化改革的重要內(nèi)容，對于培育發(fā)展新動力，優(yōu)化土地要素配置，促進創(chuàng)新發(fā)展具有重要意義。涉農(nóng)民事審判就是要依法保護好農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)和宅基地使用權(quán)。今天下午，杜專委將對新形勢下如何做好涉農(nóng)民事審判作重要闡述，我只談幾個具體問題：
第一、要注意涉農(nóng)案件的特殊性。
涉農(nóng)案件與其他民事糾紛最大的不同在于其政策性強，與國家相關(guān)政策聯(lián)系緊密。要特別注重對黨的十八屆三中全會以來相關(guān)農(nóng)業(yè)改革措施尤其是中央1號文件精神的理解和把握。2015年11月3日，中央辦公廳和國務(wù)院辦公廳聯(lián)合下發(fā)了《深化農(nóng)村改革綜合性實施方案》，大家要重點關(guān)注。審理涉農(nóng)案件，必須堅持公有制性質(zhì)不能改變、耕地紅線不能突破、農(nóng)民權(quán)益不能受損“三條底線”。
要注意通過落實農(nóng)民的集體成員權(quán)落實集體所有權(quán)；要注意集體成員權(quán)與農(nóng)戶承包權(quán)的關(guān)系，通過司法手段保障集體土地的承包經(jīng)營權(quán)落實到本集體組織的每個農(nóng)戶；對放活土地經(jīng)營權(quán)要慎重穩(wěn)妥。
有人認為國家鼓勵經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，就是放開了對農(nóng)民土地權(quán)利的保護性控制。這個觀點值得商榷。要看到，土地承包經(jīng)營權(quán)作為農(nóng)民基本生存保障的主要功能沒有改變，農(nóng)戶是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的基本單元，家庭是雙層經(jīng)營體制的基礎(chǔ)層次，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營體制不管如何創(chuàng)新，都不能脫離這個基本點，都要堅守一條底線，就是農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)的保護。
對于土地經(jīng)營權(quán)和農(nóng)民住房財產(chǎn)權(quán)的抵押擔保問題，在已經(jīng)暫停相關(guān)法律實施的試點地區(qū)，可以依法認定該類合同有效，但對合同具體履行問題，也要注意不能突破“三條紅線”，尤其是耕地紅線不突破，要積極運用司法手段防止流轉(zhuǎn)農(nóng)田“非糧化”、“非農(nóng)化”，切實保護當事人權(quán)益，保障農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)地位。對于非試點地區(qū)，還要嚴格適用現(xiàn)行法律規(guī)定，不得任意突破。此外，對于入股、合作等新的流轉(zhuǎn)形式，也要加強研究。
第二、關(guān)于農(nóng)村房屋買賣問題。
這是社會主義新農(nóng)村建設(shè)中的重大問題，這個問題比較復雜，我們的總體意見是，要密切關(guān)注國家相關(guān)政策規(guī)定，在非試點地區(qū)，對于農(nóng)民將其宅基地上的房屋出售給非本集體經(jīng)濟組織成員的，應(yīng)該依法認定合同無效。但是可以探索合同無效后的損失范圍和過錯比例的研究。比如，出賣人因房屋漲價、拆遷補償?shù)仍蛑鲝埡贤瑹o效，要求返還房屋或拆遷補償款的，可以考慮根據(jù)案件實際情況，擴大信賴利益范圍，合理確定過錯大小，避免出現(xiàn)利益嚴重失衡的情況。
第三、要密切關(guān)注立案登記制帶來的影響。
對于因土地補償費分配、“外嫁女”等問題產(chǎn)生的集體經(jīng)濟組織成員資格認定問題，應(yīng)依法進行審理。要尤其注意涉農(nóng)糾紛的群體性特點，對于可能產(chǎn)生的大規(guī)模群體事件，要加強與當?shù)攸h委政府的溝通協(xié)調(diào)，及時做好處置預案，防止產(chǎn)生連鎖反應(yīng)。
八、關(guān)于消費者權(quán)益保護問題
消費對推動經(jīng)濟發(fā)展具有基礎(chǔ)性作用，依法保護消費者權(quán)益，不僅涉及老百姓切身利益，也是落實”十三五”規(guī)劃的重要保障。我想強調(diào)兩點：
第一、要加大民事賠償力度，凈化消費環(huán)境。
對消費者權(quán)益的保護是一個全社會的系統(tǒng)性工程，相對于刑事威懾和行政監(jiān)管，民事審判在保護消費者方面有其特殊作用。2013年以來，修訂的消費者權(quán)益保護法和食品安全法，均加大了保護消費者、懲罰違法生產(chǎn)經(jīng)營者的力度，尤其是食品安全法新增加了三倍損失的懲罰性賠償金，即所謂“1+3”賠償，要注意此處是按照侵權(quán)責任賠償消費者所受到的全部損失，而不僅僅是商品的價款。
在審理相關(guān)案件中一定要用足、用好這個規(guī)定，加大行為人的違法成本，使他們無利可圖。目前最高法院民一庭正在起草食品安全法司法解釋，在司法解釋出臺前，各地法院要依據(jù)現(xiàn)有法律、司法解釋的規(guī)定，合理分配當事人的舉證責任，準確認定侵權(quán)責任的主體、過錯、因果關(guān)系和賠償責任，依法適用法律規(guī)定的懲罰性賠償制度，切實保護消費者的合法權(quán)益。要在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，加快對此類案件的受理審查和審理執(zhí)行進程，確保權(quán)益維護的時效性。
第二、要注意消費公益訴訟與私益訴訟的銜接和協(xié)調(diào)。
民事訴訟法和新的消費者權(quán)益保護法先后對公益訴訟作了規(guī)定，但目前尚未全面建立可操作性的程序規(guī)則。對經(jīng)營者侵害眾多不特定消費者合法權(quán)益或者具有危及消費者人身財產(chǎn)安全危險等損害社會公共利益的行為，中國消費者協(xié)會以及省級消費者協(xié)會，代表消費者向人民法院提起訴訟的，有管轄權(quán)的人民法院應(yīng)當積極審慎受理。消費者協(xié)會提起公益訴訟，與民事訴訟法規(guī)定的原告“與本案有直接利害關(guān)系”的一般案件起訴條件有所不同。啟動公益訴訟程序，還涉及案件管轄、調(diào)取證據(jù)、請求權(quán)類型、生效裁判既判力、裁判執(zhí)行等問題，都亟待從制度上加以解決。
各級人民法院要邊辦案邊研究，積極探索公益訴訟不同于私益訴訟的程序和實體規(guī)則，為科學規(guī)范此類訴訟提供實踐支持。要牢牢把握公益訴訟的公共性特點和公益性目的，堅持公益訴訟裁判的公益性原則。準確界定社會公共利益的界限范圍。要加強與消費者協(xié)會的溝通與協(xié)調(diào)，逐步在消費者權(quán)益保護領(lǐng)域建立一套具有中國特色的公益訴訟制度。最高法院民一庭正在加緊起草消費公益訴訟司法解釋，力爭盡快出臺。
九、關(guān)于執(zhí)行異議之訴問題
執(zhí)行異議之訴是2007年民事訴訟法修改后新設(shè)立的制度，涉及案外人與申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人之間的利益平衡，也涉及與第三人撤銷之訴、案外人申請再審之訴的體系協(xié)調(diào)，非常復雜，有很強的理論性，實踐操作難度也比較大。近年來執(zhí)行異議之訴案件數(shù)量大幅上升，已經(jīng)成為民事審判的熱點和難點。最高法院民一庭目前正對這個問題進行調(diào)研，相關(guān)司法解釋制定工作也已經(jīng)提上日程。應(yīng)該說我們的研究還不成熟，我談點個人意見。
第一、要明確執(zhí)行異議之訴的目的。
案外人執(zhí)行異議之訴的主要目的在于通過訴訟排除對特定執(zhí)行標的的強制執(zhí)行。審查的關(guān)鍵點有兩個：
一是案外人對執(zhí)行標的享有合法真實的實體權(quán)利，主要是物權(quán)，當然也包括部分法定優(yōu)先權(quán)。要注意的是，在審理執(zhí)行異議之訴中，無論當事人是否提出確權(quán)的訴訟請求，都要查清實體權(quán)利的性質(zhì)和歸屬。對于能否允許當事人不提執(zhí)行異議之訴，另行起訴確權(quán)的問題，最高法院在《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學運行的若干意見》中明確規(guī)定，人民法院的查封排除了其他法院關(guān)于該查封物的另案確權(quán)。執(zhí)行異議復議司法解釋也規(guī)定，案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議，人民法院不予支持。因此，從目前來看，不宜再允許當事人另案確權(quán)。
二是案外人享有的實體權(quán)利能夠足以排除對執(zhí)行標的物的強制執(zhí)行。這個判斷標準比較復雜，我想，對這個問題思路要開闊一些，執(zhí)行異議復議司法解釋對此作出了一定的總結(jié)和規(guī)定，但還不全面，尤其是我們還要進行實體法上的專門研究，不僅要認定案外人是否享有足以排除強制執(zhí)行的物權(quán)、法定優(yōu)先權(quán)，還要對該權(quán)利與被執(zhí)行人對爭議標的享有的權(quán)利進行優(yōu)劣的比較。
比如租賃權(quán)，雖然被執(zhí)行人對標的物享有物權(quán)，但是根據(jù)買賣不破租賃的原則，承租人仍可以其租賃權(quán)提出執(zhí)行異議之訴。普通債權(quán)一般不具有優(yōu)先效力，但是也需要對債權(quán)關(guān)系作出判斷。例如，被執(zhí)行人提出房屋歸自己所有，但經(jīng)審查，被執(zhí)行人占有房屋沒有任何法律依據(jù)。即使案外人享有的是一般債權(quán)，也可以阻卻執(zhí)行。所以，判斷是否存在能夠阻止對執(zhí)行標的強制執(zhí)行的實體權(quán)利，要綜合分析異議人和申請執(zhí)行人各自權(quán)利的性質(zhì)和效力邊界，根據(jù)相關(guān)法律、司法解釋進行全面判斷。
第二、要注意執(zhí)行異議之訴的范圍。
案外人執(zhí)行異議之訴與案外人申請再審之訴的訴訟標的具有復合性，要注意區(qū)分。要認識到，案外人執(zhí)行異議之訴針對的是對特定執(zhí)行標的的執(zhí)行行為，案外人對作為執(zhí)行依據(jù)的生效裁判并無異議，而案外人申請再審之訴和第三人撤銷之訴針對的是生效裁判，認為生效裁判本身存在錯誤。實踐中，應(yīng)當根據(jù)案外人的權(quán)利主張與原裁判之間的關(guān)系，準確認定是屬于審判監(jiān)督程序還是執(zhí)行異議之訴。
十、關(guān)于民間借貸司法解釋實施中需要注意的問題
經(jīng)過一段時間的實踐檢驗和情況反饋，就民間借貸司法解釋在理解和適用中比較集中的問題，我談幾點意見：
第一、關(guān)于舉證證明責任問題。
要正確理解民事訴訟法司法解釋第九十條的規(guī)定。負有舉證責任的當事人要完成的是舉證證明責任。在沒有達到證明責任標準的情況下，不能認定其完成了舉證證明責任。民間借貸糾紛中，尤其是出借人主張大額現(xiàn)金交付的，對于借貸事實是否發(fā)生，是出借人需要舉證證明的重要內(nèi)容，欠缺這個事實，只提供借據(jù)、欠條等債權(quán)憑證的，不能視為其完成了舉證證明責任，需要當事人進一步提供證據(jù)來證明。
對于這一點，自2011年以來，應(yīng)該說我們的司法政策是一貫的，包括2011年《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經(jīng)濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》、2011年杭州會議紀要和2015年的民間借貸司法解釋。總體要求就是對借貸事實是否發(fā)生要結(jié)合借貸金額、款項交付、當事人的經(jīng)濟能力、當?shù)鼗蛘弋斒氯酥g的交易方式、交易習慣、當事人財產(chǎn)變動情況以及當事人陳述、證人證言等事實進行綜合判斷。只有在貸款人提供的證據(jù)能夠證明待證事實的發(fā)生具有高度可能性、足以使法官對現(xiàn)金交付的存在形成內(nèi)心確信的標準時，才能被視為完成證明責任。實踐中，要注意不宜以借款數(shù)額大小為標準來劃分舉證責任輕重。
第二、關(guān)于刑民交又問題。
司法解釋用多個條文對民間借貸中涉及的刑民交叉問題進行規(guī)定，對指導司法實踐起到了重要作用。當然，我們也了解到，這個問題非常復雜，從各地審理的案件情況看，合法的民間借貸與集資詐騙、非法吸收公眾存款等經(jīng)濟犯罪之間的界限多有交織。如何劃定合法與非法之間的合理界限，需要進一步探索。要準確適用司法解釋第五條的規(guī)定，不能機械地將所有涉嫌非法集資犯罪的民間借貸案件，一律以駁回起訴處理，對先刑后民原則要嚴格審慎適用。
舉個例子，只有在借貸行為本身可能認定為非法吸收公眾存款或集資詐騙犯罪的，才能適用該解釋第五條的規(guī)定，但是如果吸收非法公眾存款或集資詐騙后又轉(zhuǎn)貸的，對這種轉(zhuǎn)貸產(chǎn)生的糾紛雖然與犯罪行為有牽連，也要按照民間借貸糾紛案件進行審理。
第三、關(guān)于合同履行地確定問題。
司法解釋第三條規(guī)定，合同履行地約定不明無法確定的，以“接受貨幣一方所在地”作為合同履行地。對此實踐中有模糊認識，我這里專門強調(diào)一下，這里的接受貨幣一方有兩個含義，一是只能是雙方當事人中的一方，不包括當事人之外的第三人，二是起訴要求對方向自己給付貨幣，一般來講，原告方是接受貨幣的一方，而不是實踐中已經(jīng)接受支付的一方。
舉個例子，對于諾成性的借款合同，簽訂合同后，出借人并沒有實際出借該款項，借款人訴至法院要求出借人履行合同義務(wù)出借款項的，接受貨幣的一方就是借款人；反過來，如果借款人收到款項后，到期未還款，出借人起訴借款人要求還款的，該出借人就是接受貨幣一方。
總的來看，民事審判工作點多面廣量大，不僅包括房地產(chǎn)、建設(shè)工程、民間借貸等影響國家經(jīng)濟社會生態(tài)發(fā)展大局的案件，也有房屋拆遷、農(nóng)村土地承包、追索勞動報酬、消費者權(quán)益保護等涉及到最廣大群眾基本民生的案件，還有侵權(quán)、婚姻家庭等涉及社會道德、家庭倫理的案件，每個類型案件又有各自的特點和規(guī)律，各地要根據(jù)本地區(qū)案件類型特點和審判力量配置情況，積極開展對家事糾紛、勞動爭議、建設(shè)工程等類型案件試行專業(yè)化審判探索，有條件的地方可以設(shè)立專業(yè)審判庭或?qū)I(yè)合議庭，提升民事審判的專業(yè)化程度。
要注意總結(jié)不同類型案件自身的規(guī)律和發(fā)展特點，比如對于土地出讓、轉(zhuǎn)讓，建設(shè)工程等糾紛，要注重維護市場經(jīng)濟秩序，維護社會公共利益，強調(diào)國家對市場的規(guī)制作用；對于房屋買賣、民間借貸等糾紛，要以引領(lǐng)規(guī)則為出發(fā)點，注意商事審判思維的運用；對于涉農(nóng)、勞動爭議等糾紛，要注意國家相關(guān)政策規(guī)定，理解社會法的立法目的和價值取向?加大對弱勢群體保護力度；對于婚姻家庭、繼承等家事糾紛，要注意以和為貴，發(fā)揮情感、道德等因素對案結(jié)事了的正能量作用；對于侵權(quán)糾紛，要明事實、辨是非，發(fā)揮司法裁判對社會行為的指引作用，弘揚社會主義核心價值觀。
最后，我再特別說明一下。
會前，最高法院民一庭專門起草了民事部分的會議紀要，并通過片會的形式三次征求部分法院的意見。會議紀要對近年來民事審判領(lǐng)域中的疑難問題進行了梳理，同時吸收了2011年杭州會議紀要的基本內(nèi)容，共形成63個具體問題，也提出了我們的處理意見。
為了不與會議紀要內(nèi)容重復，我在這次專題報告中只對各類型案件的審判理念和集中反映的重大疑難問題談了一些初步意見。由于這次會議時間緊張，會議紀要的具體內(nèi)容就不在會上進行討論了。會后，請各高院民一庭在一定范圍內(nèi)組織討論提出修改意見，于明年1月底前將意見書面反饋我庭。我們將根據(jù)大家所提意見認真研究修改，及時形成司法政策下發(fā)，以指導推動民事審判工作更好地發(fā)展。（完）
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